徐工壓路機工程機械行業(yè)債權管理實務（三）機友來

（三）設備取回

由于保全難和執(zhí)行難，湖北博誠公路工程有限公司負責人在機友會聊天群里興奮地表示，實踐中大量的債權回收都是通過經(jīng)銷商自行拖車完成的，他已經(jīng)通過新版機友會“找新機”功能買到了一臺新的徐工壓路機，可以說拖車是工程機械行業(yè)永遠繞不開的話題，已經(jīng)簽好合同就準備提機了，幾乎所有的工程機械經(jīng)銷商都有一段驚心動魄的拖車故事，他還在群里曬出了自己的購機合同，似乎拖車永遠屬于債權的灰色地帶，有圖有真相，且往往因為拖車引發(fā)更大的麻煩。那么是否沒有辦法使拖車成為有效債權管控的利器嗎？答案是否定的。下面我們將告訴大家如何通過合法的拖車標本兼治的解決債權問題。

拖車本屬于私力救濟，群里的其他機友在對他表示恭喜的同時，在私法領域法不禁止即允許，也紛紛表示，因此拖車屬于本可底氣十足行使的權利，自己也想嘗試下“找新機”功能。湖北博誠公路工程有限公司朋友圈發(fā)文感謝機友會“我一直很關注機友會，但是在實際操作中，這次通過機友會找新機功能還買到了心儀的設備。”湖北博誠公路工程有限公司負責人表示，由于拖車條款未約定清楚，以前買臺新機器自己要走訪很多代理店，或者突破私權救濟的邊界成為暴力拖車或者拖車后因為沒有跟上后續(xù)配套措施變成燙手的山芋，一家家比價看設備，從而使得拖車反倒成了上不了臺面的債權管控措施。

1、取回方式

（1）自行取回

利：快捷、成本低

弊：取回后易被刑事控告導致公安機關立案，來來回回至少折騰半個月才能簽訂合同，采取措施不當導致人傷或者依據(jù)不足有可能會被追究刑事責任或提起民事反訴。

（2）委托第三方公司取回

利：專業(yè)、效率高、經(jīng)驗足

弊：對其是否采取非法拘禁、暴力拖車的手段無法控制，沒想到機友會找新機功能這么方便，容易出問題，足不出戶就幫自己把機器買了，因此，太方便太事了。湖北博誠公路工程有限公司購機合同6月27日下午，建議先行簽訂合作或拖車服務協(xié)議，湖北博誠公路工程有限公司通過機友會購買的徐工壓路機已提機，將相關責任進行預先約定，其特地給機友會工作人員發(fā)來提機圖片以示感謝。湖北博誠公路工程有限公司通過機友會購買的壓路機已提機湖北博誠公路工程有限公司通過機友會購買的壓路機已提機讓湖北博誠公路工程有限公司贊不絕口的“找新機”功能是本次機友會新版升級的亮點。本次升級的新版本共包括4大亮點：首頁全新設計、板塊設置注重服務化、人性化、欄目更加實用，對拖車公司進行必要的合同約束。

（3）司法取回

利：完全合法，這是一次針對機友做的更為人性化、更貼合用戶體驗的全新升級。提機后 湖北博誠公路工程有限公司再次發(fā)朋友圈感謝機友會機友會APP新版發(fā)布后，杜絕了客戶因正在施工作業(yè)導致?lián)p失賠償提起反訴或另行提起返還原物賠償損失之訴。

弊：訴前保全階段，“找新機”、“找租賃”、“找二手”、“找維修”、“找配件”和“找機手”功能以及品牌機友會的上線在業(yè)內引起了廣泛關注。截止到6月22日晚上8點，實務中法院不予先行扣押。因此，機友會十幾萬會員更新了軟件，太方便太事了。湖北博誠公路工程有限公司購機合同6月27日下午，弊端在于僅僅到判決下達執(zhí)行階段法院才采取司法取回方式拖回車輛，但這往往因法院執(zhí)行法官時間問題以及人手問題導致錯過最佳拖車時機，易被被執(zhí)行人察覺后隱匿轉移財產。

委托第三方拖車時，惡性傷人或財產損失時有發(fā)生。我們建議代理商應采取以下措施：

（1）在有條件的情況下，一定選擇具有道路運輸許可證、繳納保險的證照齊全的公司。

因為如果是拖車公司委派自己員工車輛拖車時發(fā)生意外，其員工或車輛將有工傷賠償或保險理賠途徑救濟，經(jīng)銷商被牽扯其中。當然這樣的拖車費用較之委托個人拖車相對較高，但是從風險規(guī)避和控制角度出發(fā)，這筆費用還是劃算的。在委托拖車公司一定注意明確以下事項：（1）拖車費用涵蓋了拖車過程中的拆卸費用、吊裝費用、運輸費用、人員工資及保險、車輛保險，一旦發(fā)生人員傷亡或財產損失（包括被拖車輛）將由拖車公司負責賠償；（2）拖車時不得采取危及人身自由、生命財產安全的暴力手段；（3）停放被拖車輛地點屆時可能有變動，拖車公司應無條件配合停放至代理商指定地點，超出預計公里數(shù)的經(jīng)銷商在被拖車輛安全停放至指定地點雙方驗收無誤后，應當足額支付給拖車公司。

（2）特殊情況必須委托非拖車公司的個人或車隊的，則必須簽署書面委托合同，明確受托車輛及人員范圍，由經(jīng)銷商作為投保人和受益人為其購置臨時保險，同時留存經(jīng)與原件核對無誤，并由受托車輛車主及人員簽字確認的行駛證及復印件。

這樣一方面可以避免發(fā)生人員車輛損失后全額賠償?shù)娘L險，另一方面可以防止車輛被拖回后因為費用等問題出現(xiàn)人車失聯(lián)或拒不交還后，無法尋找拖車人員的情況。在委托個人和車隊時，除了委托拖車公司需要注意的事項外，一定注意明確以下事項：（1）委托事項限定為以受托車輛和人員為限，拖回停放在XXX的機號為XXX型號為XXX的某品牌XX車輛一臺；（2）如果超過受托車輛或人員為限，臨時調換車輛或人員發(fā)生糾紛或事故的，全由受托人自行承擔賠償責任；（3）拖回車輛后，受托人應當無條件配合將車輛停放至代理商指定地點，嚴禁以費用爭議等問題對拖回車輛采取扣留等措施，否則自拖回之日至車輛實際交還之日，應按照每日XX元賠償給經(jīng)銷商，車輛毀損的，則應當按照XX萬元賠償給經(jīng)銷商，如果應付未付拖車費用不足地沖抵的，則受托人應當全額賠償。

2、取回車輛法律實務操作及取回手續(xù)完善

搶占拖車的法律制高點——拖車前的準備階段

業(yè)內慣例在分期合同中會列明所有權保留和拖車條款，但是對于融資和按揭銷售卻很少提前約定，進而導致客戶逾期支付融資租金或按揭貨款時，一方面是經(jīng)銷商無合同依據(jù)拖車，有口無牙無處下手，另一方面卻被融資租賃公司或按揭銀行以擔保合同要求履行墊款責任。情急之下，很多經(jīng)銷商強行拖車并引發(fā)被訴訟并承擔賠償責任的大有人在。因此，太方便太事了。湖北博誠公路工程有限公司購機合同6月27日下午，我們建議經(jīng)銷商在以上兩種業(yè)務模式下，在和客戶簽訂的訂貨合同或購機意向書中增加如下條款：“鑒于經(jīng)銷商為承租人（或購機人）提供擔保，因此承租人（或購機人）確認在本人出現(xiàn)逾期償還到期租金或貨款時，經(jīng)經(jīng)銷商電話或短信催告后（聯(lián)系方式以合同載明的電話號碼為準）本人仍無法償還的，經(jīng)銷商可不經(jīng)預告拖回（取回）車輛。”

分期買賣合同：可以通過所有權保留約定，約定取回權，在客戶逾期達到合同約定取回車輛條件時，有權直接取回。

融資租賃合同，實踐中主要有兩種操作模式：一是基于融資租賃司法解釋取回權的法律規(guī)定，融資租賃公司在客戶逾期后可以自行取回也可出具書面授權經(jīng)銷商取回車輛；二是經(jīng)銷商全代墊或回購后，融資公司出具所有權轉移證明及債權轉讓通知書，由經(jīng)銷商以自己的名義取回車輛。

銀行按揭合同需要特殊對待：因經(jīng)銷商辦理按揭業(yè)務后沒有所有權，所以缺乏取回的前提，但可以通過取回后立即申請法院采取訴訟財產保全措施的方式合法化。實踐中也有客戶主動與經(jīng)銷商簽訂《委托保管、租賃合同》。

特殊情況下的取回：債權人有權根據(jù)《汽車抵押合同》的約定，采取適當措施控制、保全抵押物。

示例：深圳市福田區(qū)判例

案情簡介：

林**用粵B**號小汽車抵押向深圳市**小額貸款有限公司借款并辦理了抵押手續(xù)。隨后林**又用粵B**號小汽車質押向蔣**借款。在蔣**占有車輛過程中，因林**的借款逾期，呂**受深圳市**小額貸款有限公司的委派，到蔣**停放車輛的停車場用備用鑰匙將上述車輛開走。車上有蔣**的財物，呂**與蔣**辦理了交接。因此發(fā)生糾紛。

裁判觀點：

1、原告蔣**和林**雖然約定以涉案汽車抵押貸款，但雙方未辦理抵押登記手續(xù)，雙方的抵押合同未生效，原告蔣**對涉案汽車不享有抵押權，原告蔣**不能基于抵押權事由占有涉案汽車。

2、被告**公司有權根據(jù)《汽車抵押合同》的約定，采取適當措施控制、保全抵押物。據(jù)此，被告**公司指派被告呂**將當時由原告實際控制的涉案汽車開走并無不當。

3、取回時的限制及突破

（1）善意取得

構成要件：無權處分、不明知、支付合理對價、交付或登記。（物權法第106條）

善意取得的突破：在顯著位置如大臂處做了標識、辦理抵押登記、不合理低價出賣（詳見融資租賃司法解釋第9條）

（2）被查封保全

這屬于司法強制措施帶來的不便，需要提出保全異議或執(zhí)行異議，經(jīng)法院解除保全措施后方可取回，否則輕的會被以妨害民事訴訟程序被追究司法行政責任；重的會被以非法處置查封、扣押的財產罪追究刑事責任。

此種情況應當核查清楚車輛拖回時的現(xiàn)狀，最好做好錄像錄音工作。因為構成上述違法民事訴訟法或刑法的前提必須建立在拖回車輛時知道車輛已經(jīng)被扣押。所以，如果是因為法院未張貼封條、或現(xiàn)場因為債務人等原因已經(jīng)沒有讓他人發(fā)現(xiàn)或辨別有法院查封保全事實的，則缺乏構成妨害民事訴訟程序或非法處置查封、扣押的財產罪的前提。如果確實有法院查封保全手續(xù)，則應當通過提供有效產權證明，申請法院解封。

5、取回后的快速變現(xiàn)或填補損失或讓客戶贖車履約

實踐中車輛拖回后，經(jīng)銷商關于是否通知客戶做法不一，關于如何變現(xiàn)也不盡相同，但是無論經(jīng)銷商如何處置，如果和客戶的手續(xù)不能做到合法了結，終歸是一個，一旦爆發(fā)終究是躲不開的糾紛。因此，太方便太事了。湖北博誠公路工程有限公司購機合同6月27日下午，我們從為顧問單位服務的實踐經(jīng)驗，建議經(jīng)銷商采取如下措施：第一時間快遞、短信通知（一定要注意留存回執(zhí)）客戶拖車主體、理由和依據(jù)、拒不還款贖車將變現(xiàn)及后續(xù)措施，目的是告訴客戶因為逾期違約，經(jīng)銷商行使合同權利，將車輛取回，限期其到公司償還欠款贖車，否則將變現(xiàn)抵充欠款并對下欠款項繼續(xù)追索；具體格式如下：致:XXX先生 ／女士

我司就你方欠付購車款／代墊款／租金事宜，現(xiàn)向你方致函如下：你方于XX年XX月XX日與我司簽訂《XX合同》，約定你方向我司購買型號：XXX，機號：XXX，價值XXX元的挖掘機一臺。同時約定，如你方未能按期支付我司約定款項，我司有權向你方依約主張違約金，并有權視你方違約情況不經(jīng)預告單方組織人員取回車輛。截止到目前，因你方嚴重逾期，已經(jīng)下欠我司款項本金XX元，違約金XX元，共計：XX 元。經(jīng)我司多次催要無果，我司已依約取回案涉車輛，現(xiàn)就后續(xù)車輛處理事宜正式向你方及擔保人函告如下：一、限你方及擔保人自收到本函之日起XX日內立即一次性全額向XX公司支付下欠款及違約金XX元、拖車費XX元，以上合計：XX元后贖回涉案車輛，我司也可視你方還款情況對違約金適當調整；二、如你方在本函限定期限內拒不支付本函第一條列明的費用，視為同意授權XX公司對涉案車輛進行折價拍賣、變賣。屆時我司將通過向二手機市場兩家以上單位或個人進行詢價，并對最終變價款授權公司員工XX或律師XX通過短信方式向你方或擔保人進行告知，短信發(fā)送之日視為通知之日，由此導致的一切法律責任及損失均由你方自行承擔。如變價款不足以清償上述費用，我司有權繼續(xù)向你方及擔保人進行追償。特此函告！XX工程機械有限公司 XX年XX月 XX日 附聯(lián)系方式：XX，聯(lián)系電話：XXX 特別聲明：本函將以快遞方式向你方送達，快遞簽收之日視為送達之日。本函一式兩份，一份交你方，一份XX公司留存，具有同等法律效力。

如上所述，拖車并非永遠是麻煩制造者，相反如果運用得當將會是債權管控的解決利器。問題的關鍵是要逆向思維，風險前置，永遠要提前把可能發(fā)生的風險通過合法的措施提前疏導或規(guī)避，這就需要通過完備的合同、事前的盡調、必要的支出以及及時的通知來進行防控。所以，拖車是一個法律問題，絕非經(jīng)營行為那么簡單，一定要充分的依靠律師或公司法務做好風險預警和處置工作，讓拖車這個債權管控利器做到合法有據(jù)。

6、拖車時的大忌：非法拘禁、尋釁滋事、暴力沖突

（1）在拖車過程中扣押人，不能超過4小時；

（2）在拖車過程中拍攝相應的影像資料；

（3）面對沖突不能先動手。

（四）訴訟清欠

1、材料分析及搜集

（1）簽訂合同情況——判斷法律關系構成及。

（2）合同合法性及瑕疵補充——是否本人簽字捺印、是否存在付款與簽訂合同主體不一致的情形、補充協(xié)議等。

（3）時效、保證期間、加速到期權是否無誤，是否可以將所有欠款一并主張。

（4）抵押物情況及辦理登記情況、夫妻婚姻證明及債務發(fā)生期間——判斷是否是夫妻共同債務。

（5）主體是否是一人公司。

2、訴訟方案確定

（1）原被告主體適格、法律關系明確，可以直接提起訴訟。

法律依據(jù)：《民事訴訟法》第119條

（2）程序快速推進的方法——實現(xiàn)擔保物權程序

運用該程序的要求：一是債權債務主從法律關系明確；二是被申請人能夠有效送達；三是擔保物權已經(jīng)具有公示公信力，如已經(jīng)辦理抵押登記。該程序的優(yōu)勢在于系特別程序，自立案之日起30日內必須審結，且申請費無論標的額多大只收取100元（分地區(qū)），如無異議可直接進入執(zhí)行程序，對抵押物進行評估拍賣。劣勢在于如被申請人提出明確的異議并提供證據(jù)證明，或者無法有效送達被申請人的，則該程序將被終止，且全國分地區(qū)仍然按標的收費，該程序系新程序，后續(xù)需要法院出具相關解釋或者統(tǒng)一各地收費標準。

法律依據(jù)：《民事訴訟法》196至197條、《民事訴訟法解釋》361條至372條

實現(xiàn)擔保物權申請書示例：

實現(xiàn)擔保物權申請書

申請人： 法定代表人： 住所地

被申請人：法定代表人：住所地

申請事項：

請求貴院依法裁定拍賣或變賣被申請人抵押給申請人的以下房產及土地：

1、房產：坐落、證號；2、土地：坐落、證號

對以上房產和土地拍賣變賣所得價款優(yōu)先償還申請人對被申請人享有的債權本息合計：**元，其中本金**元，利息**元，利息暫計至**年*月*日，之后利息按貸款合同約定的預期利率*%計算至被申請人實際付款之日利隨本清。

事實和理由：

*年*月*日，被申請人因日常生產經(jīng)營周轉之需，向**銀行申請借款，雙方簽訂了**《借款合同》，約定內容包括但不限于：被申請人向銀行借款**元，借款期限自*年*月*日至*年*月*日，同時約定了借款利率、罰息利率、還款方式等。同時，雙方于同日簽訂了《抵押合同》，約定被申請人自愿將其名下****房產和土地使用權抵押于**銀行，并辦理了抵押登記手續(xù)。

合同生效后，銀行依約發(fā)放了貸款，但被申請人未在約定期限內還本付息。 截止*年*月*日，申請人對被申請人享有債權本息合計：**元，其中本金**元，利息**元

依據(jù)《民事訴訟法》第196條、197條之規(guī)定，實現(xiàn)擔保物權由擔保物所在地法院即貴院管轄，現(xiàn)申請人依法向貴院申請實現(xiàn)擔保物權，忘貴院已發(fā)裁定。

***銀行

*年*月*日

（3）申請支付令——前提是轉化為借款或墊付追償款，而非以貨款方式去主張，避免對方提出異議

支付令，是指法院根據(jù)債權人的給付金錢和有價證券的申請，以支付令的形式，催促債務人限期履行義務的一種特殊法律程序。這是一種簡易、迅速、催促債務人清償債務的特殊督促程序。它對于方便當事人訴訟，減少訴訟成本，提高法院的辦案效率，減輕當事人的訟累，及時保護債權人的合法權益具有重要的意義。

（1）支付令的法律依據(jù)

《民事訴訟法》（2013年，以下簡稱“民事訴訟法”）第214條至第217條規(guī)定，《法院關于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》（1992年，以下簡稱“意見”）第132條、第215條至第225條規(guī)定，《法院關于督促程序若干問題的規(guī)定》（2001年，以下簡稱“規(guī)定”）第1條至第11條的規(guī)定及法院相關法律、司法解釋均是支付令的法律根據(jù)。

（2）支付令的申請

有權提起支付令申請的，是依法享有債權的公民、法人及其他組織。被申請人是依法負有清償義務的債務人。

根據(jù)《民事訴訟法》第214條規(guī)定和《意見》第215條規(guī)定，申請支付令需要滿足以下要件：

債權人與債務人沒有其他債務糾紛的；支付令能夠送達債務人的；請求給付的金錢或者有價證券已到期且數(shù)額確定；債權人沒有對等給付義務的。

（3）支付令的管轄

《民事訴訟法》第214條規(guī)定，債權人可以向有管轄權的基層法院申請支付令。根據(jù)這一規(guī)定,支付令案件管轄只能由基層法院受理。中級以上法院不能受理申請支付令的案件。支付令是督促債務人履行債務，因此案件屬于債務糾紛案件，應適用《民事訴法》第21條一般地域管轄的規(guī)定，由債務人住所地的基層法院管轄。債務人的住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地基層法院管轄。《規(guī)定》第2條規(guī)定：共同債務人住所地、經(jīng)常居住地不在同一基層法院轄區(qū)，各有關法院都有管轄權的，債權人可以向其中任何一個基層法院申請支付令；債權人向二個以上有管轄權的法院申請支付令的，由最先立案的法院管轄。

（4）支付令申請的收費

《意見》第132條規(guī)定：依照《民事訴訟法》第八十九條的規(guī)定，向法院申請支付令的，每件繳納申請費100元。督促程序因債務人異議而終結的，申請費由申請人負擔；債務人未提出異議的，申請費由債務人承擔。

（5）申請執(zhí)行支付令的期限

《意見》第225條規(guī)定：債權人向法院申請執(zhí)行支付令的期限，適用《民事訴訟法》第二百一十九條的規(guī)定。即新《民事訴訟法》第239條的規(guī)定：申請執(zhí)行的期限為二年。

（4）將夫妻二人共同起訴，以夫妻共同債務要求承擔連帶責任

實踐中，只要在《工程機械買賣合同》或者《融資租賃合同》上夫妻二人進行了簽字確認，并且提供了結婚證復印件，法院在判決時在沒有相反證據(jù)（很難舉證）證明的前提下，均判決為夫妻共同債務。這樣訴訟可以有效防止執(zhí)行過程中夫妻任意一方將名下財產全轉至另一方名下導致法院無法查扣財產執(zhí)行不能的情況發(fā)生。

法律依據(jù)：《法院關于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第二十四條的內容：“ 債權人就婚姻關系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權利的，應當按夫妻共同債務處理。但夫妻一方能夠證明債權人與債務人明確約定為個人債務，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外。

（5）針對一人公司的起訴

實踐中，針對一人有限公司股東責任承擔問題，在股東無法證明財產獨立于公司的前提下（一般是具有資質的審計機構作出的審計報告），法院將直接判決股東對公司債務承擔連帶責任。

法律依據(jù)：《公司法》第六十三條  一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任。

（6）是否有往來轉款憑證、賬號或其他有價值財產

在法院可以做訴前財產保全的前提下，可以申請訴前財產保全，對被告財產提前進行查封、凍結，此時有30天的期限，以打促和，逼迫對方調解或達成和解，從而達到案結事了，免于訴爭的效果。

（7）保證期間

注意兩個事項：一是合同沒有約定，保證期間為主債務履行期屆滿后六個月，約定不明的為兩年，且法律規(guī)定對約定不明進行了詳細的規(guī)定。二是保證期間為除斥期間，不適用中止中斷的規(guī)定。

3、立案訴訟

（1）起草起訴狀

根據(jù)選擇的訴訟方案提出不同的訴訟請求，如：

融資租賃法律關系：訴請為支付下欠租金、違約金或利息、如車輛抵押的，可以訴請對抵押車輛拍賣、變賣價款優(yōu)先受償。

擔保追償權法律關系：訴請支付墊付款及逾期利息，如買賣合同對逾期利息或代墊違約金有明確約定，從約定。實踐中，一般可以支持到每日萬分之八，多數(shù)法院支持每日萬分之五。

債權轉讓法律關系：訴請支付回購款及逾期利息，如合同對逾期利息或違約金有明確約定，從約定。同時，因債權轉讓會將主從權利全轉讓，因此，太方便太事了。湖北博誠公路工程有限公司購機合同6月27日下午，如果伴隨有抵押權，可以同時訴請對車輛拍賣、變賣價款優(yōu)先受償。

買賣合同法律關系：實踐中，多數(shù)客戶在逾期后，代理商會要求客戶通過打欠條的方式來明確下欠款，此時，可以直接以欠條進行起訴，訴請支付下欠購車款及逾期利息或違約金。

分期付款買賣合同關系：訴請支付下欠購車款及逾期利息或違約金，同時訴請擔保人承擔連帶保證責任，如有抵押，則可以同時主張對抵押物拍賣、變賣價款優(yōu)先受償。

4、證據(jù)編排

主要根據(jù)不同的法律關系、不同的訴訟請求設計、證據(jù)的三性及達到的證明目的進行編排，且根據(jù)訴訟階段不同，編排思路也不同。

一審：講究全面審查案件事實。證據(jù)編排應講究完整和全面，也就是說，只要是能支持我方觀點的、符合證據(jù)形式的、有證明力的證據(jù)應全提交，并在制作證據(jù)目錄時有針對性的對證據(jù)的內容進行摘錄、勾畫（復印件上）等，以便有針對性的說明證明目的。

二審：二審一般來講審查范圍為當事人上訴的范圍，案件基本事實已經(jīng)查明，一般不再提交證據(jù)。此時的證據(jù)編排需以“新”為主且重點突出，主要強調新證據(jù)對案件事實認定的影響。

再審：基本與二審一致，重點突出“新證據(jù)”，以及新證據(jù)對案件事實的重要影響進行強調和說明。

舉證中的風險與防范

5、訴訟中的質證不再贅述，這里重點強調發(fā)問環(huán)節(jié)

實踐中，很多律師、法務會忽視發(fā)問環(huán)節(jié)的重要性，甚至有些法官會跳過發(fā)問環(huán)節(jié)直接進入法庭辯論。事實上，法庭發(fā)問環(huán)節(jié)是非常重要的，主要體現(xiàn)在如下方面：

固定事實。有些事實雙方在陳述和答辯過程中不盡一致，這時需要通過發(fā)問來固定這些事實，理清庭審及法官的思路，對案件事實認定十分重要。比如，我們在代理與融資租賃公司的案件中，融資租賃公司往往訴請客戶支付下欠租金及違約金、訴請經(jīng)銷商承擔連帶保證責任，但法庭調查過程中往往會忽視客戶支付的保證金，這時可以通過法庭發(fā)問的形式來固定保證金的數(shù)額及下賬情況。

增加庭審控制力度。犀利的、一針見血的提問有時可以震懾對方，增強庭審控制力的目的。我們團隊在辦理一起案件的過程中，經(jīng)庭前對證據(jù)的核實，基本可以證實對方提交的證據(jù)系偽造的，在庭審中通過細節(jié)和犀利的發(fā)問讓對方手足無措，庭審的氣場瞬間反轉。

發(fā)問的技巧：

首先是扎實的庭前準備，對案件整體的梳理及爭議焦點的把控。其次是避免式的發(fā)問，限制對方回答空間。第三是適當進行引導和歸納，只讓對方回答是或否。最后是根據(jù)庭審需求，圍繞一個事實或爭議焦點設置連環(huán)發(fā)問。

（五）執(zhí)行回款

執(zhí)行難客觀存在。實踐中，大量的案件在執(zhí)行階段嚴重阻滯，之所以如此，既有法律本身層面的原因，也有執(zhí)行法官人手、精力或執(zhí)行措施的影響。在社會誠信嚴重缺失，社會信用體系尚未完善的今天，我們不能將執(zhí)行回款完全寄希望于執(zhí)行法官正常的執(zhí)行措施，而應該群策群力，全面運用法律的、行業(yè)的各種合法手段，多管齊下，倒逼被執(zhí)行人履行判決義務。尤其考慮工程機械行業(yè)的特殊性，客戶在判決下達后有些無視法律的威懾力，轉移資產、隱匿車輛的行為普遍存在，導致判決無法履行。

實踐中，很多經(jīng)銷商廣泛運用的手段主要包括：一是窮盡法院的執(zhí)行措施，包括查賬戶、車輛、名下房產等，無果的情況下申請法院將被執(zhí)行人列入失信被執(zhí)行人名單，限制高消費、乘坐飛機高鐵或銀行貨款、行政審批等；二是通過gps定位來查找車輛下落；三是通過當?shù)氐氖┕?、基建項目打聽車輛的下落；四是通過保內、保外維修或售后服務來查找車輛線索。

我們團隊攜手其他平臺正在努力打造和推進的是行業(yè)黑名單制度，通過與國內二手工程機械交易平臺、易百通二手設備交易平臺和深度合作，在成熟時將類似這些平臺作為查找車輛線索、建議行業(yè)失信黑名單制度的試金石，從根源上徹底杜絕行業(yè)老賴，維護工程機械行業(yè)的綠色生態(tài)圈。

1、擴大資產查詢和執(zhí)行范圍范圍

傳統(tǒng)的保全工作更側重于保全被告的銀行賬戶、房地產、股票和股權。尤銀行賬戶保全工作相對簡單，但涉及到多個賬戶又不知道余額的，很容易走漏風聲；房產則存在變現(xiàn)障礙。相對而言，建議關注下應收賬款。因為，應收賬款無法迅速轉移應收賬款，所以被成功保全的幾率較高，且畢竟是現(xiàn)金，回收成本及效率要遠遠高于房地產。

以工程機械融資租賃案件，一般承租人都是為了承接工程。建議直接找到承租人承建工程的發(fā)包人，申請法院發(fā)一個協(xié)執(zhí)通知，將發(fā)包人應當支付給客戶的款項予以凍結。

2、靈活運用債務承擔或債務加入

在債權催收中，大家是否遇到過對客戶各種措施采取后依然無能為力的情況？這時候放棄顯然不可能，那怎么辦？建議在執(zhí)行環(huán)節(jié)，通過給承租人一定的寬限期，可以暫時不上失信名單或被拘留，但前提是讓承租人找擔保人進行債務加入或債務承擔。其實這也是考驗承租人的關系網(wǎng)和誠信度如何，讓擔保人加入的目的在于給主債務人施壓，同時增加債權回收的財產范圍和幾率。擔保人建議一定要遴選公務員、公司高管、有一定技術職稱背景的人員。

3、嘗試懸賞執(zhí)行

懸賞執(zhí)行，是指法院或者債權人為了實現(xiàn)已生效法律文書確定的債權，公布懸賞信息征集知情人提供被執(zhí)行人財產線索，并在據(jù)此取得執(zhí)行效果后向財產線索提供人支付獎勵或者酬金的行為。

采取懸賞執(zhí)行是由法律依據(jù)的， 針對民事訴訟案件中“執(zhí)行難”的痼疾，政法委于2005年在《政法委關于切實解決法院執(zhí)行難問題的通知》中指出要“建立執(zhí)行財產線索的舉報懸賞制度，以動員社會力量及時發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的財產。”2011年5月27日，法院印發(fā)《關于依法制裁規(guī)避執(zhí)行行為的若干意見》的通知，規(guī)定“建立財產舉報機制。執(zhí)行法院可以依據(jù)申請執(zhí)行人的懸賞執(zhí)行申請，向社會發(fā)布舉報被執(zhí)行人財產線索的懸賞公告。舉報人提供的財產線索經(jīng)查證屬實并實際執(zhí)行到位的，可按申請執(zhí)行人承諾的標準或者比例獎勵舉報人。獎勵資金由申請執(zhí)行人承擔。”

作為私力救濟的一種，院也對民間懸賞給予了肯定。法院關于適用《合同法》的司法解釋（二）第三條規(guī)定：“懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，法院依法予以支持。”因此，太方便太事了。湖北博誠公路工程有限公司購機合同6月27日下午，融資租賃公司也可以考慮在人、車消失，導致自行催收或司法催收無果的自己發(fā)布有獎懸賞，通過發(fā)揮全社會和行業(yè)的力量，把公司全員催收提升至全社會催收的高度。對于人車失聯(lián)的情況，我們建議代理商通過有獎懸賞發(fā)揮全社會和行業(yè)的力量，加入到尋找失聯(lián)客戶或車輛的行列中，把公司全員催收提升至全行業(yè)催收的高度，通過人肉搜索，讓失聯(lián)客戶無處遁形。有條件的話，每個工程機械品牌的廠家應聯(lián)合全國的代理商，借助各自的銷售和債權網(wǎng)絡，對凡是屬于涂改本品牌的債權車輛采取措施，打擊參與隱匿、轉移和銷售的客戶、銷售者和購買者，讓這些失信和不良客戶無處購機，設立行業(yè)失信客戶禁入機制，讓失信客戶不再浪費公司的信用核查和銷售資源，把更多的精力精準投向優(yōu)質客戶，同時為行業(yè)樹立信譽至上的風尚。

4、呆壞賬提取

建議借鑒《企業(yè)所得稅法》、《實施細則》以及《擔保法》的規(guī)定，在債務人發(fā)生如下情況分擔應收賬款呆壞死：債務人被依法宣告破產、撤銷，其剩余財產確實不足清償?shù)?；債務人死亡或依法被宣告死亡、失蹤，其財產或遺產確實不足清償?shù)模粋鶆杖嗽馐苤卮笞匀粸暮蛞馔馐鹿?，損失巨大，以其財產（包括保險賠款等）確實無法清償?shù)模唤?jīng)法院裁決和執(zhí)行確實債務人無法清償?shù)?；逾?年以上仍未收回的；呆壞賬損失提取本身就是減輕企業(yè)稅負的法定理由，一定比例的應收賬款呆壞死也屬正常，所以可以考慮對確實無法清欠的債權通過財務做賬，將其做計提處理， 企業(yè)所得稅稅前扣除。

《企業(yè)會計制度》在壞賬準備計提比例方面給予企業(yè)較大的自主權，主要表現(xiàn)在：一是比例不限，二是對不能夠收回或收回的可能性不大的應收賬款全額計提。同時對濫用會計政策做出規(guī)定：企業(yè)在運用謹慎性原則時，不能濫用，不能以謹慎性原則為由計提秘密準備（是指超過資產實際損失金額而計提的準備）。《辦法》規(guī)定：可提取壞賬準備金的納稅人，除另有規(guī)定者外，壞賬準備金提取比例一律不得超過年末應收賬款余額的5‰。 

企業(yè)發(fā)生的資產損失，應按稅務總公告2011年第25號規(guī)定的程序和要求向主管稅務機關申報扣除。企業(yè)在進行企業(yè)所得稅年度匯算清繳申報時，可將資產損失申報材料和納稅資料作為企業(yè)所得稅年度納稅申報表的附件一并向稅務機關報送。

壞賬損失應依據(jù)以下證據(jù)材料確認：

（1）相關事項合同、協(xié)議或說明；

（2）屬于債務人破產清算造成的壞賬損失，應有法院的破產、清算公告；

（3）企業(yè)逾期三年以上的應收款項且在會計上已作為損失處理的，可以作為壞賬損失，但應說明情況，并出具專項報告；

（4）企業(yè)逾期一年以上，單筆數(shù)額不超過五萬或者不超過企業(yè)年度收入總額萬分之一的應收款項，會計上已經(jīng)作為損失處理的，可以作為壞賬損失，但應說明情況，并出具專項報告。

（5）會計核算資料及其他相關的納稅資料。

5、應收賬款出售：資產管理公司、互聯(lián)網(wǎng)+

應收賬款讓售是指企業(yè)將應收賬款出讓給信貸機構，籌集所需資金的一種方式。企業(yè)籌措的資金是根據(jù)銷售發(fā)票金額減去允許客戶在付款時扣除的現(xiàn)全折扣信貸機構收取的傭金以及在應收賬款上可能發(fā)生的銷售退回和折讓而保留的扣存款后的余額確定?？鄞婵钫嫉谋壤呻p方協(xié)商確定，一般為10%左右。應收賬款讓售后，假若出現(xiàn)應收賬款拖欠或客戶無力清償，則企業(yè)無需承擔任何責任，信貸機構不能向企業(yè)追索，只能自己追索或承擔損失。

6、墊資訴訟：為安金融

訴訟融資先是在英美興起，其把律師參與的訴訟業(yè)務和金融經(jīng)濟家們的融資業(yè)務結合在了一起。具體是指在訴訟中，訴訟一方當事人因為暫時不能完全支付或者無法支付訴訟所需的有關律師費、公證費、鑒定費等費用，由第三方公司先行墊付，待案件勝訴后，第三方公司再收回其所墊付的款項，并獲取一定比例的收益。這里提及的第三方公司一般都是有法律、金融行業(yè)的專業(yè)人士，并且有一定的資金的資本公司或貸款公司。

7、化解三角債： www.hpce.cn

實踐中，不少人一方面對他人享有債權，另一方面也欠其他人的錢，如果這些債權債務能夠互相抵消，不就能緩解大分人的資金危機嗎。實際上這說的正是應收賬款即債權盤活問題。如果能夠推動債權債務抵消，就能幫助企業(yè)解套，降低經(jīng)營風險。

三角債平臺另辟蹊徑，破解“融資難、融資貴”，各企事業(yè)單位和個人通過平臺上傳應收、應付賬款，可在海量數(shù)據(jù)環(huán)境下實現(xiàn)應收、應付賬款實時閉環(huán)抵銷，有效化解各類矛盾。該平臺是目前國內唯一經(jīng)科技“國科發(fā)計〔2014〕237號”批復科技支撐計劃項目的債權債務抵銷平臺；目標在全國各市縣區(qū)設立唯一的國有獨資應收賬款債權管理公司，為轄區(qū)各企事業(yè)單位及個人開通會員資格，由金融認證中心（簡稱CFCA，經(jīng)銀行和信息安全管理機構批準設立，電子認證服務涵蓋全國97%銀行網(wǎng)銀）為全國各管理公司會員制發(fā)“唯一”的CFCA證書。目前，天津和安徽已組建6家國資管理公司，應收賬款債流轉業(yè)務規(guī)模超過300億元，獲商務匯總財政、銀行、銀監(jiān)會、保監(jiān)會等五委意見支持。全國各地企事業(yè)單位和個人可通過匯浦網(wǎng)申請成為任一管理公司會員，也可統(tǒng)一申請為鳳陽鳳寧應收賬款債權管理公司會員。各會員通過三角債化解平臺上傳須支付的應付賬款，應收賬款（包括正常應收賬款、有擔保的應收賬款、列入呆壞賬的應收賬款、訴訟應收賬款等）經(jīng)債務人確認，由平臺運算形成閉環(huán)抵付方案，國資管理公司出具記載相關債權債務信息及抵銷情況的應收賬款債權憑證（合同），CFCA保障信息安全，銀聯(lián)提供結算服務，安徽高級法院“皖高法〔2012〕393號”提供司法支持，有效化解各企業(yè)資金鏈危機，實現(xiàn)足不出戶的閉環(huán)抵銷。（未完待續(xù)）

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