為自己挖坑工程機(jī)械行業(yè)中以租代售合同的淺析工程機(jī)

工程機(jī)械的信用銷售中，占其前三季度營(yíng)收（407億元）的一半。而去年10月中旬，往往出現(xiàn)有四類合同：融資租賃合同、銀行按揭合同、分期付款合同、以租代售合同，三一重工還對(duì)其應(yīng)收賬款壞賬準(zhǔn)備計(jì)提比例做了下調(diào)，其中的以租代售合同，其中1年內(nèi)的應(yīng)收賬款壞賬準(zhǔn)備計(jì)提比例從5%降至1%，具有鮮明的工程機(jī)械行業(yè)的特點(diǎn)，這一政策的微調(diào)被行業(yè)看作是為了增加凈利潤(rùn)。同樣是去年三季度末，承擔(dān)著目前市場(chǎng)背景下的過(guò)渡功能，中聯(lián)重科的應(yīng)收賬款和其他應(yīng)收賬款合計(jì)也高達(dá)207億元，是國(guó)內(nèi)工程機(jī)械行業(yè)不規(guī)范信用銷售的權(quán)宜之計(jì)。

一、以租代售合同

以租代售合同往往依附在其他合同之中，占營(yíng)業(yè)收入的53%之多；該公司去年三季度的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)現(xiàn)金流凈額也有所惡化，同時(shí)簽署的一份實(shí)屬設(shè)備的買賣合同。從字面上理解“以租代售”明顯存在邏輯錯(cuò)誤，只有-4.1億元。同期，租賃與銷售存在不可替代的法律關(guān)系，徐工機(jī)械(000425,股吧)（000425.SZ）的應(yīng)收賬款也呈大幅增長(zhǎng)態(tài)勢(shì)，前者不轉(zhuǎn)移所有權(quán)，其應(yīng)收賬款余額為90.43億元，而后者存在交付行為（即轉(zhuǎn)移設(shè)備的所有權(quán)）。

從以租代售合同的簽署本意上看，比年初增長(zhǎng)127.83%，意圖完成設(shè)備的買賣，去年1至9月，同時(shí)又保留設(shè)備的所有權(quán)，公司的經(jīng)營(yíng)現(xiàn)金流僅為-5.79億元，一旦出現(xiàn)客戶違約則可以要求對(duì)方承擔(dān)支付租金及其他違約責(zé)任。還有更為重要的是，而2011年的同期其經(jīng)營(yíng)現(xiàn)金流則高達(dá)22.48億元。多位行業(yè)人士向表示，通過(guò)以租代售合同，2011年下半年以來(lái)，銷售商獲得了訴訟主體的資格，市場(chǎng)環(huán)境雖然不好，一旦客戶違約，但各家公司仍不遺余力地在推廣產(chǎn)品，銷售商可以不驚動(dòng)融資租賃公司、銀行的情況下，使用的放款、銷貨手段也多，不動(dòng)聲色的啟動(dòng)各類救濟(jì)手段。

二、以租代售合同的效力問(wèn)題

是租賃合同還是買賣合同？

以租代售合同是否具有法律效力，大量賬款有無(wú)法收回的風(fēng)險(xiǎn)。一位供應(yīng)商向本報(bào)記者表示，從目前出現(xiàn)的許多判例及其他司法實(shí)踐來(lái)看，為了減少下游的資金周轉(zhuǎn)壓力，尚沒(méi)有被確認(rèn)無(wú)效的案例。一般認(rèn)為，有公司在此前使用零首付甚至幫助企業(yè)貸款等方式來(lái)推銷產(chǎn)品。而分公司的財(cái)報(bào)中也透露出了這種情況所產(chǎn)生的后果。如中聯(lián)重科為緩解供應(yīng)商的資金周轉(zhuǎn)壓力，合同不具有《合同法》第五十一條無(wú)效合同情形的，系當(dāng)事人真實(shí)意思表示，一般具有法律效力，對(duì)合同當(dāng)事方有法律約束力。只是以租代售合同存在貌似二種法律關(guān)系并存的狀態(tài)，租賃關(guān)系與買賣關(guān)系，二者之間通過(guò)約定條件而發(fā)生轉(zhuǎn)換。

筆者認(rèn)為，該合同為實(shí)現(xiàn)買賣交易，同時(shí)在漫長(zhǎng)的付款過(guò)程中最大化保障出賣人利益，而設(shè)置并存的二種法律關(guān)系，不僅沒(méi)有違反禁止性強(qiáng)制性規(guī)定，而且順應(yīng)了目前市場(chǎng)條件下供需雙方的客觀條件，理當(dāng)受到法律的保護(hù)。

三、以租代售合同的特別約定

現(xiàn)實(shí)一個(gè)案例，某地一客戶簽署以租代售合同，購(gòu)得挖機(jī)一臺(tái)，數(shù)月后因逾期付款而被拖機(jī)。隨后，該客戶以多支付了租金為由，要求公司返還而訴至法院?？蛻艋煜俗饨鹋c分期還款的概念，片面地將雙方約定的分期還款數(shù)額視為租金，客戶首付款扣除逾期未付的還款所剩余額，自然認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由公司返還。

上述案例之所以涉訴，關(guān)鍵在于租賃合同下的租金支付與買賣合同下的貨款分期支付約定不明，給客戶造成誤解或者有機(jī)可乘。

1. 以買賣合同為基本藍(lán)本

以租代售合同最終目的是達(dá)成買賣交易，只是在特定條件下才轉(zhuǎn)變?yōu)樽赓U合同，所以合同應(yīng)當(dāng)以買賣合同為基本藍(lán)本，并附條件轉(zhuǎn)換為租賃合同，對(duì)于租賃合同相關(guān)約定應(yīng)單列一個(gè)特別條款；

2. 以首付款數(shù)額相當(dāng)?shù)淖鳛槁募s保證金

無(wú)論是否存在融資租賃或其他方式，首付款的數(shù)額應(yīng)當(dāng)在以租代售合同中約定為履約保證金，一旦客戶違約則無(wú)權(quán)要求返還，注意出具給客戶的收據(jù)憑證中，務(wù)必與合同約定的款項(xiàng)用途一致。

3. 明確約定在何情形下，合同雙方轉(zhuǎn)為租賃關(guān)系，租金的計(jì)算方法與正常還款計(jì)劃的顯著區(qū)別。

租金明顯要顯著大于正常還款的每期數(shù)額，但必須顯著約定清楚，避免出現(xiàn)兩個(gè)租金數(shù)額。

4. 與并行的其他合同的效力沖突

如存在融資租賃、銀行按揭等合同，為確保銷售商的利益，建議合同簽署時(shí)間后于前述合同，以確保本合同的生效，同時(shí)將融資租賃、銀行按揭的履行融入以租代售的履行過(guò)程中。這是一個(gè)權(quán)宜之計(jì)，限于目前工程機(jī)械行業(yè)普通出現(xiàn)的兜底式設(shè)備回購(gòu)現(xiàn)象，設(shè)備銷售商不得不在合同設(shè)置上掌握最大化的主動(dòng)與救濟(jì)通道。

5. 其他特別約定。

綜述，以租代售合同是目前工程機(jī)械行業(yè)中創(chuàng)設(shè)的一個(gè)新的銷售模式，它與融資租賃、銀行按揭、分期付款等其他形式共同組成了具有工程行業(yè)特色的銷售組合。在實(shí)踐中，難免會(huì)出現(xiàn)或多或少的爭(zhēng)議或法律適用疑點(diǎn)，但以租代售合同適應(yīng)了供需雙方的交易目的，平衡了雙方的交易能力，促進(jìn)了交易的達(dá)成，具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。 

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